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考前必背!2020年商法最可能考查的14個黃金考點(下)

作者:233網校-月明 2020-09-22 17:24:20
導讀:考前漲分必看!2020年商法最可能考查的考點都在這里了!

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考點八:有限公司的股東出資

1.出資方式

(1)可以出資:貨幣、實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產,但是不包括信用、勞務、商譽、姓名、特許經營權等。

(2)股權出資:本質上相當于股權轉讓。

2.出資程序

(1)一般程序:非貨幣出資的,評估+辦理財產權轉移手續

(2)無權處分:參照物權法處理。

(3)違法所得貨幣出資:基于貨幣的特殊性,出資行為有效。

3.股東出資瑕疵的法律責任

程序問題

1.啟動:債權人或債務人可以直接申請。

2.重整期間:法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止

3.事務管理:

①經債務人申請、法院批準,債務人可以在管理人的監督下自行管理

②管理人管理可以聘請原經營管理人員負責營業實務

營業保護

1.擔保權暫停行使

2.取回權須符合事先約定的條件

3.為繼續營業可以借款并可以為此設定擔保

4.股東不得請求分紅,未經法院許可董監高不得對外轉讓股權

重整計劃

1.制作:誰管理誰制作

2.表決

①分組表決

②每一組內,出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案,并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的,即為該組通過

③每組都通過,則重整計劃通過

④表決通過后須經法院審查批準

3.強行批準:兩次表決未通過但符合條件的,法院可以強行批準

4.執行:經法院裁定批準的重整計劃,對債務人和全體債權人均有約束力。債權人未申報債權的,在重整計劃執行期間不得行使權利;在重整計劃執行完畢后,可以按照重整計劃規定的同類債權的清償條件行使權利。債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利,不受重整計劃的影響

考點九:有限公司的股東資格

1.權利外觀

(1)對內以股東名冊為準,記載于股東名冊的股東可以主張行使股東權利。

(2)對外以公司登記為準,未經登記或者變更登記的,不得對抗善意第三人。

2.名義股東和實際股東

(1)合同協力:一般有效

(2)股權關系:名義股東具備股東資格,享有股東權利。實際出資人請求公司改變股東名義的,應經其他股東半數以上同意。

(3)股權處分:名義股東處分股權為有權處分,合同有效,善意第三人可以取得股權。名義股東處分股權造成實際出資人損失,實際出資人有權請求名義股東承擔賠償責任。

(4)出資瑕疵:名義股東對債權人在未出資的本息范圍內承擔補充賠償責任,對內向實際投資人追償。

3.冒名股東

被冒名者不是股東,既無權利也無責任

考點十:有限公司的股權轉讓

內部轉讓

無需同意,無需通知,其他股東無優先購買權

外部轉讓

1)通知+其他股東過半數同意

2)其他股東享有同等條件下的優先購買權

強制執行

法院通知全體股東+其他股東20天內享有優先購買權

股權繼承

除章程另有規定外,自然人股東死亡后,其股權可以繼承,且不受繼承人行為能力和人數的限制

考點十一:破產受理

清償

法院受理破產申請后,債務人對個別債權人的債務清償無效

股東債權

1.附利息的債權自受理時停止計息

2.受理后的滯納金、遲延履行的利息等不再支持

待履行合同

1.管理人有權決定繼續履行或解除,并通知對方當事人

2.合同被推定解除:

1)管理人于受理后2個月或對方催告后30日內未通知或答復,視為解除合同

2)管理人決定繼續履行合同,但是拒絕了對方的擔保請求,視為解除合同

3.相對人保障:

1)合同被履行→對方交貨產生價款(因受理后交貨造成)→共益債務

2)合同被解除→給對方造成損失(因合理前的合同造成)→破產債權

保全措施

1.破產受理前的保全措施(查封、凍結、扣押)應解除

2.破產受理前的執行程序應中止

訴訟、仲裁

1.已經開始尚未終結的訴訟仲裁:中止→管理人接管財產后繼續進行

2.破產程序開始后的爭議解決

1)雙方約定有效的仲裁協議或仲裁條款的→由約定的仲裁機構管轄

2)未約定仲裁的→通過訴訟處理

考點十二:債務人財產

1.取回權

(1)一般取回權:

①行使時間:在破產財產變價方案或和解協議、重整計劃草案提交債權人會議表決前向管理人提出。超期行使的,應承擔延遲行使取回權增加的相關費用。

②異議程序:管理人不認可的,權利人可以債務人為被告向法院起訴請求行使取回權。

③留置抗辯:權利人行使取回權未依法向管理人支付相關的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用,管理人有權拒絕。

(2)在途標的物取回權:

買方尚未收到+買方尚未支付全款。但是管理人可以支付全部價款,請求出賣人交付標的物。

2.撤銷權

(1)欺詐破產行為:

受理前1年內,5種惡意處分債務人財產的行為,管理人請求法院撤銷。這5種行為分別是無償轉讓財產、以明顯不合理的價格進行交易、對沒有財產擔保的債務提供財產擔保、對未到期的債務提前清償、放棄債權。

(2)個別清償行為:

受理前6個月內,具備破產原因的前提下對到期債務的個別清償,可以撤銷,但是個別清償使債務人財產受益的除外。

3.抵銷權

禁止抵消:

(1)債務人的債務人在債務人被受理破產后受讓他人的債權禁止抵消

(2)明知債務人具備破產原因而惡意負擔的債權或債務禁止抵消,受理前6個月已經對此抵消的,管理人也可于受理后3個月內主張抵消無效

(3)股東的出資義務不可抵消

 考點十三:破產債權

1.債權申報的條件

(1)須為以財產給付為內容的;

(2)須為法院受理前成立的債權;

(3)須為平等主體之間的債權;

(4)須為合法有效的債權。

該債權是否到期、是否有財產擔保在所不問。逾期未申報的,可以在破產財產最后分配前補充申報;但是,此前已進行的分配,不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用,由補充申報人承擔。

2.未到期債權

視為到期,利息和滯納金,包括債務人未履行生效法律文書應當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金,自受理日停止計算,債權人不得申報債權。

3.不確定債權:

包括訴訟、仲裁未決的債權和附條件、附期限的債權,可以申報。

4.職工債權不必申報、優先清償

5.法院受理后,債權人提起要求債務人清償的訴訟法院不予受理,債權人應申報債權。

6.涉及保證的債權

(1)債務人破產:保證人已償債的,以求債權申報。保證人未償債的,以將來求償權申報,但債權人全額申報的除外。

(2)保證人破產:債權人可以申報保證債權。主債務未到期的,保證債權視為到期。一般保證人不享有先訴抗辯權。

(3)債務人和保證人均破產:債權人有權就全部債權分別申報。

考點十四:重整程序

程序問題

1.啟動:債權人或債務人可以直接申請。

2.重整期間:法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止

3.事務管理:

①經債務人申請、法院批準,債務人可以在管理人的監督下自行管理

②管理人管理可以聘請原經營管理人員負責營業實務

營業保護

1.擔保權暫停行使

2.取回權須符合事先約定的條件

3.為繼續營業可以借款并可以為此設定擔保

4.股東不得請求分紅,未經法院許可董監高不得對外轉讓股權

重整計劃

1.制作:誰管理誰制作

2.表決

①分組表決

②每一組內,出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案,并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的,即為該組通過

③每組都通過,則重整計劃通過

④表決通過后須經法院審查批準

3.強行批準:兩次表決未通過但符合條件的,法院可以強行批準

4.執行:經法院裁定批準的重整計劃,對債務人和全體債權人均有約束力。債權人未申報債權的,在重整計劃執行期間不得行使權利;在重整計劃執行完畢后,可以按照重整計劃規定的同類債權的清償條件行使權利。債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利,不受重整計劃的影響

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